隨著經(jīng)濟發(fā)展，越來越多的國內(nèi)企業(yè)積累資本后會選擇境外投資，進軍海外市場，以期拓展更廣闊的發(fā)展空間，獲得更豐厚的收益。新疆作為“一帶一路”橋頭堡和戰(zhàn)略核心區(qū)域，具有輻射中亞的獨特地理優(yōu)勢，為更多本地企業(yè)走出國門創(chuàng)造了良好條件。本地及其他國內(nèi)企業(yè)欲在境外投資，不管是新設(shè)公司還是并購股權(quán)，只要涉及獲取境外公司所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理等行為，都需要進行境外投資備案。不同地區(qū)、行業(yè)境外投資備案所需條件和資料大體一致，略有不同。企業(yè)聘請熟悉境外投資備案審核流程及具備項目經(jīng)驗的專業(yè)律師協(xié)助，將增加備案成功率、提高備案效率及節(jié)省經(jīng)濟成本。本律師團隊結(jié)合近期成功為客戶提供境外投資備案服務(wù)的項目經(jīng)驗，梳理境外投資備案辦理流程，打造境外投資備案法律服務(wù)產(chǎn)品，力爭為同類需求客戶提供更加優(yōu)質(zhì)的服
一

境外投資備案適用情形及管理機構(gòu)

（一）境外投資備案適用情形

境外直接投資，英文簡稱ODI，英文全稱Overseas Direct Investment，國家商務(wù)部頒布的《境外投資管理辦法》第二條將其定義為“境外投資是指在中華人民共和國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)（以下簡稱企業(yè)）通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。”國內(nèi)企業(yè)赴香港、澳門、臺灣地區(qū)投資參照境外投資管理規(guī)定執(zhí)行。

境外投資備案適用情形主要包括新設(shè)公司、并購股權(quán)兩種方式，至于法律規(guī)定的“其他方式”僅是開放性規(guī)定，為新型境外投資方式預留合規(guī)通道。簡言之，只要國內(nèi)企業(yè)對外投資涉及直接或間接獲得境外公司的所有權(quán)、控制權(quán)等權(quán)益即需要境外投資備案。同時提示，除法律規(guī)定境外投資備案適用情形，若國內(nèi)企業(yè)對已投資設(shè)立的境外企業(yè)開展二次投資行為不屬于境外投資管理范疇，無需有關(guān)部門審

（二）境外投資備案管理機構(gòu)

在我國現(xiàn)行法律法規(guī)體系下，境內(nèi)機構(gòu)境外投資備案主要涉及國家發(fā)展改革部門、國家商務(wù)主管部門以及國家外匯主管部門三個部門。境外投資備案根據(jù)投資金額大小、行業(yè)、國家等因素，分為備案制和核準制。

企業(yè)境外投資涉及敏感國家和地區(qū)、敏感行業(yè)的，實行核準管理。企業(yè)其他情形的境外投資，實行備案管理。在實踐中，一般以備案為主，核準為
二

新境外投資合規(guī)備案的必要性

從宏觀角度，對外直接投資是我國“走出去”戰(zhàn)略的重要組成部分，是我國主動參與國際分工，利用兩種資源兩個市場，規(guī)避國外貿(mào)易壁壘，吸收國外先進技術(shù)和管理經(jīng)驗以及及時掌握外部信息的積極舉措，有利于推進人民幣國際化的進程，促進國內(nèi)企業(yè)的發(fā)展和國內(nèi)經(jīng)濟均衡。

從微觀角度，境外投資合規(guī)備案不僅作為企業(yè)境外投資或境外上市的合規(guī)途徑之一，更可以為企業(yè)帶來一系列的便利和優(yōu)勢。順利備案后，相關(guān)證書作為國家頒發(fā)給企業(yè)到境外投資的通行證，受國家、國際法律保護，企業(yè)能夠以合法的方式完成境內(nèi)資金出境或?qū)崿F(xiàn)境內(nèi)資金不出境，境外獲取外幣的目的。在打通境內(nèi)外資產(chǎn)流通合法渠道的同時，有利于境內(nèi)企業(yè)合規(guī)開拓境外市場，獲得當?shù)卣�策或稅�?wù)優(yōu)惠，方便與境外客戶開展業(yè)務(wù)，減少資金流動成本，進而統(tǒng)籌境內(nèi)外企業(yè)發(fā)展，優(yōu)化資源配置，更好地幫助企業(yè)成功在境外上市。此外，新設(shè)立的目標企業(yè)還可以享受境外的稅收優(yōu)惠，節(jié)約企業(yè)運營成本，后續(xù)境外資金返程回國投資可以享受省市級各財政部門給予的相應資金補貼。

反觀境外投資未合規(guī)備案的主體，將承擔不利后果：1.投資中止或終止，處以行政處罰；2.為不合規(guī)境外投資提供融資、擔保可能受到處罰并因合同無效遭受損失；3.投資外匯進出受限。

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結(jié)合張熠律師團隊今年成功協(xié)助客戶完成境外投資備案的實踐經(jīng)驗，總結(jié)相關(guān)法律法規(guī)、政策文件要旨，歸納與發(fā)改委、商務(wù)廳對口人員交流要點，本律師團隊梳理境外投資備案的申請條件和審核流程，以期為同類需求客戶尤其本地客戶提供參考。
三

境外投資備案的申請條件

境外投資企業(yè)須滿足以下申請條件：

1. 符合境外投資的性質(zhì)：屬于境內(nèi)企業(yè)通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。

2. 符合主體要求：屬于我國境內(nèi)依法成立的企業(yè)，我國法律未規(guī)定境內(nèi)企業(yè)成立需滿足一定期限方能進行境外投資，但實踐中，如境內(nèi)企業(yè)成立時間不滿一年，境外投資審核較為嚴格，需要提供經(jīng)審計的財務(wù)報表或投資主體控股股東、普通合伙人或?qū)嶋H控制人最新經(jīng)審計的財務(wù)報表。

3. 符合投資可行性要求：需要具體說明境內(nèi)投資主體股東或合伙人背景、資金來源以及境外投資項目的真實性。

4. 符合財務(wù)要求：近一年的審計報告未出現(xiàn)虧損，同時資產(chǎn)負債率較低，凈資產(chǎn)回報率較高。


境外投資備案的審核流程

四

（一）境外投資備案流程總述

如前所述，境外投資備案主要涉及三個主管部門，需要取得相應的核準、備案和登記，分別是：

1.在國家發(fā)展和改革委員會或地方發(fā)改委進行核準或備案。

2.在商務(wù)部或地方商務(wù)廳進行核準或備案。

3.在國家外匯管理局地方分局進行外匯登記（所在地銀行直接辦理，地方外管局間接監(jiān)管）。

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如圖4所示，境內(nèi)投資主體如果存在前期費用匯出需求，則需先向發(fā)改部門和外匯部門進行申請；如果境外投資備案核準項目涉及企業(yè)兼并購協(xié)議或增資協(xié)議等法律文件，也需要在正式備案前簽署完畢。若不涉及上述兩種情況，則可以直接開始備案流程。

備案流程需向商務(wù)主管部門及發(fā)改部門（具體級別參見本文圖2指引）進行申請，報送相應的項目材料。依據(jù)法律規(guī)定及本次服務(wù)實踐經(jīng)驗，目前商務(wù)主管部門與發(fā)改部門關(guān)于境外投資審查相互獨立，不存在何者審查為后者審查前置條件的規(guī)定，備案可以分別向兩個部門報送，由兩個部門同時審查，本律師團隊本次備案項目服務(wù)即采取分別報送同時審查的方式，大大縮短備案時間，僅用時不足2個月即完成備案。商務(wù)主管部門負責整體審批企業(yè)境外投資事項，為符合要求的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》；發(fā)改部門負責監(jiān)管企業(yè)境外投資行業(yè)流向，為滿足條件的企業(yè)頒發(fā)《境外投資項目備案通知書》。

待商務(wù)主管部門及發(fā)改部門核準或備案結(jié)束，取得前述的兩份證書后，即可直接到所在地銀行開設(shè)賬戶，地方外管局僅間接監(jiān)管。

結(jié)束上述工作后，境外投資備案核準工作完成，境外投資項目即可

（二）境外投資備案流程分述

以下分別說明各個行政主管部門的核準、備案或登記程序。

1.商務(wù)主管部門

商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門通過“境外投資管理系統(tǒng)”對企業(yè)境外投資進行管理，并向獲得備案或核準的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》，由商務(wù)部和省級商務(wù)主管部門分別印制并蓋章，實行統(tǒng)一編碼管理。核準及備案流程如下：

2.發(fā)展改革部門

根據(jù)《境外投資項目核準和備案管理辦法》和《國家發(fā)改委辦公廳關(guān)于啟用全國境外投資項目備案管理網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)的通知》，應實行備案管理的境外投資項目，原則上均通過“全國境外投資項目備案管理網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)”（下稱“備案系統(tǒng)”）進行申報。備案系統(tǒng)會根據(jù)填報的企業(yè)類型、注冊地和項目中方投資額等信息，自動分送國家發(fā)改委或相關(guān)省級發(fā)展改革部門受理。具體備案流程如下圖所示：

3.外匯管理部門

根據(jù)《國家外匯管理局關(guān)于進一步簡化和改進直接投資外匯管理政策的通知》，自2015年6月1日起，由銀行直接審核辦理境外直接投資項下外匯登記，國家外匯管理局及其分支機構(gòu)通過銀行對直接投資外匯登記實施間接監(jiān)管。
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